专利代理之“包授权”

作者：陈春光 来源： 时间：2023-09-11 点击次数：1852次

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目前，有少数专利代理机构宣称专利申请“包授权”，本文就能否做到专利申请“包授权”以及专利申请“包授权”的危害进行分析。

一、能否做到专利“包授权”

先说结论，专利代理机构并不能真正做到专利申请“包授权”。这是因为专利申请能否授权主要取决于技术方案本身，如果一个专利申请从客观上来讲就不具备授权条件，例如，技术方案没有新颖性或创造性，专利代理机构或专利代理师水平再高，也很难获得专利授权。

这里可能会有人会说，在撰写之前，专利代理师不是可以通过检索分析判断技术方案是否具有新颖性和创造性吗？如果确定技术方案具有新颖性和创造性，不就能够做到专利申请“包授权”吗？其实不然，在专利申请的实际审查过程中，是由审查员检索后，分析判断技术方案是否具有新颖性和创造性，而专利代理师与审查员根据自己的检索结果分析判断新颖性和创造性可能会存在一定的差异。

那这是不是就说明专利代理师的水平不高呢？事实也并非如此。首先，由于审查员经过专业的系统培训并且具有专业的检索工具，检索能力通常会可能高于专利代理师，审查员的检索范围和检索方式有可能与专利代理师不同，专利代理师很难保证能够检索到与审查员检索到的相同的现有技术。其次，由于创造性判断的一个主要因素是非显而易见性，而非显而易见性的判断会不可避免地存在一定的主观性，即便是专利代理师检索到与审查员相同的现有技术，判断结果也有可能与审查员不同。

可见虽然在撰写之前，专利代理师可以通过检索分析判断技术方案是否具有新颖性和创造性，但专利代理师不可能将所有相关的现有技术全部检索出来，也不能保证自己的判断分析结果与审查员一致，因此专利代理机构并不能真正做到专利申请“包授权”。

为什么少数专利代理机构明明不能真正做到专利申请“包授权”却敢宣称专利申请“包授权”呢？其实这只是这些专利代理机构的营销手段，利用专利申请人急于授权的心理。专利申请“包授权”真实情况并不是专利申请一定会授权，而是如果专利申请未获得授权，则退还该专利申请的费用，而授权的专利申请则收取高额的代理费用。这些专利代理机构打着专利申请“包授权”的旗号来吸引客户，并通过授权专利的高额代理费用来维持机构运作。并且这些专利代理机构通常是由专利代理兼职来完成专利撰写，专利代理兼职一般都是以驳回退款或重写为噱头开展业务，即便专利申请被驳回，有一部分损失也将由兼职代理承担，因此专利代理机构并不会承担较大损失。对于申请人来讲，因专利申请未被授权，而技术方案被公开，可能产生无法挽回的经济损失。

二、专利申请“包授权”的危害

当专利代理机构开展专利申请“包授权”的业务后，必然会想方设法让专利授权，为了达到这一目的，专利代理师在撰写过程中，就会存在编造专利、故意缩小专利保护范围等，而忽略专利质量等问题。这明显与国家鼓励发明创新的初衷背道而驰，浪费了大量的审查资源，而且对于真正有技术的专利申请而言，还浪费了申请人的人力物力，公开了技术，即便专利获得授权，也因为范围过小得不到有效保护，并且还要缴纳专利年费，得不偿失。

专利代理机构所宣称的专利申请“包授权”还会误导申请人，部分申请人在听说一些专利代理机构可以专利申请“包授权”后信以为真，而对于不能“包授权”的专利代理机构，则嗤之以鼻。长此以往，专利申请“包授权”不仅让申请人对正规的专利代理机构失去信任，还扰乱了正常的代理市场。

专利代理师也是专利申请“包授权”的受害者之一，当专利代理师所在的专利代理机构开展专利申请“包授权”的业务后，专利代理师只有在专利授权后才能获得提成，贬低了专利代理师的劳动价值。为了获得专利授权，专利代理师在撰写时编造专利申请，在审查意见答复时无脑缩小专利保护范围，不注重专利质量，代理水平难以提升。

总之，专利代理机构并不能真正做到专利申请“包授权”，其宣称的专利申请“包授权”只是拉拢客户的手段，申请人一定要擦亮双眼，认清专利申请“包授权”的实质及危害，避免自身利益受到损害。

 

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