从“弹幕”商标不具有显著特征说商标的显著特征

作者：熊敏伶 来源： 时间：2020-03-07 点击次数：2037次

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今年原本是一个团团圆圆阖家欢乐的春节，却因抗击新冠肺炎疫情，开学、复工的时间多次延期。在疫情防控的关键时期，响应政府号召，在家做好自我隔离防护工作是大部分人的生活方式。

宅家时，追剧就成为一种居家娱乐的主要消遣方式。一边追剧一边评论成为时下非常流行的一种互动模式，对于追剧评论有个很好听的名称，大家都称之为“弹幕”。说起“弹幕”，前不久北京知识产权法院就审理了一起“弹幕”商标驳回复审行政纠纷案件。

案情回顾：

上海幻电信息科技有限公司(以下简称申请人)于2017年9月4日向原国家工商行政管理总局商标局(以下简称原商标局)申请注册26215644号“弹幕”商标，指定使用在第35类“广告;计算机网络上的在线广告;通过网络提供商业信息;为商品和服务的买卖双方提供在线市场”等服务上。

 

原商标局及商评委均依据《商标法》第十一条第一款第(三)项“其他缺乏显著特征的”理由，驳回该商标的注册申请。申请人不服该决定，向北京知识产权法院提起行政诉讼。

北京知识产权法院经审理认为，“弹幕”一词通常是指网络视频中屏间飘过的网友评论，“弹幕”指定使用在“广告；计算机网络上的在线广告；通过网络提供商业信息”等服务上，根据相关公众的通常认知，不易将其作为商标进行识别，缺乏商标应有的显著特征，难以起到区分不同服务来源的功能，不能作为商标注册，遂北京知识产权法院判决驳回原告的诉讼请求。

结合法院的判决，作为一名相关公众，平时也会追剧，遇到网络热播剧，会邀约朋友一边观看一边评论，大家也会相互开玩笑的说：“走，我们去发点弹幕”等之类的沟通。由此，沟通的人多了，“弹幕”还真成为约定俗称的通用名称了。所以，“弹幕”在网络上全国人民都知晓，而且人人都会用，人人都在传，已经不具备被识别为区分商品或服务来源的标志，缺乏商标应有的显著特征。

商标的显著特征，是指商标应当具备的足以使相关公众区分商品或者服务来源的特征。简言之，商标具有显著特征意味着该标识具有区分商品或者服务来源的功能。判断商标是否具有显著特征，应综合考虑构成商标的含义、呼叫和外观，商标指定使用商品或服务项目，相关公众的认知习惯以及所属行业的实际使用情况等因素。

按照我国《商标法》第十一条第一款规定，有下列情形的商标缺乏显著特征。

1、仅有本商品的通用名称、图形、型号的。

通用名称、图形、型号一般是指国家标准、行业标准规定的或者约定俗成的名称、图形、型号，其中名称包括全称、简称、缩写、俗称。例如，“苹果”的图形指定使用在商品“苹果”上，“XXL”表示服装的型号指定使用在“服装”上。通常情况下，相关公众无法仅通过通用名称、图形、型号等识别商品或服务的来源，因而缺乏商标应有的显著特征。

2、仅直接表示商品的质量、主要原料、功能、用途、重量、 数量及其他特点的。

“仅直接表示”是商标仅由指定使用商品的质量、主要原料、功能、用途、重量、数量或服务内容、质量、方式、目的、对象及其他特点，具有直接说明性和描述性的标志构成或者商标虽然包含其他构成要素，但整体上仅直接表示。若商标仅是描述商品质量、原料、功能等特点的词语，是相关公众日常生活中经常使用到的，如核准某个主体对其享有专用权，基于公共利益方面，则会对公众造成损害，因而不宜作为商标注册。例如：“好香”指定使用在“米”上，“田七”指定使用在“人用药”上，“50支”指定使用在“香烟”上等。

显著特征是商标必备的特性，那么，怎样才能使商标具有显著特征呢？我们在策划商标标识时需注意做到以下几点：

1、避开行业的通用名称或描述性的词语。值得注意的是，某些描述性的词语，不能用在其直接相关的商品或服务上，但是可以用在与其不直接相关的商品或服务上。比如“小米”，是谷物的通用名称，不能使用在“小米”上，但将其使用在手机上，则失去了描述性和通用名称的效力，变成了具有显著特征的商标。

2、合理选择对商品的质量或者特点具有暗示性作用的标识。暗示性商标与描述性商标不同，其仅仅是暗示而不是直接描述相关商品或服务的特征。暗示性商标的词汇组成，表面看起来可能与商品、商品原料及其功能没有明显的联系，却旨在创造出一种能与该商品发生联系的指定思维结构。在现实生活中暗示性商标比较常见的又具有显著特征的，例如，使用在洗发液上的“飘柔”、使用在酒上的“太白”、使用在药上的“999”、使用在啤酒上的“五星”等。我们需要注意的是，掌握好“暗示”的度，一旦超过了界限，就有可能缺乏显著特征。

3、构成商标的标识在词典上是有固定含义的，但与指定使用的商品或服务毫无关联。例如，使用在手机上的“苹果”商标。

    4、构成商标的标识为独创的臆造词。例如，百度、京东等。

通过对以上商标显著特征的分析，使大家明白，商标注册的实质内容，文字、图形等必须具备显著特征，大家在策划商标标识时，一定要把商标的显著特征摆在最重要的位置。

 

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